Fake news: мировая проблема и пути ее решения

Fake news – явление не новое, однако правовой статус у него появился совсем недавно. Распространение ложной информации в...

Вызов для юридической отрасли: какими качествами обладает «настоящий профессионал»?

Реалии стремительно меняющегося мира требуют от юристов куда большего, чем «горящие глаза» и отличная учеба. Консультант Ронда Муир...

Цифровой рубль: область применения, преимущества и проблематика

Банк России к концу 2021 года планирует начать тестирование и пилотирование прототипа цифрового рубля. Несмотря на то, что...

Просто о договоре цессии: виды, подводные камни и возможности

За последние годы количество займов и долгов у граждан и организаций возросло в разы, а потому долг сам...

Изобретения тривиальные и качественные: в чем разница

Когда речь идет о запатентованном изобретении, сам собой напрашивается вывод о том, что техническое решение качественное, иначе патент...

Из юриста в подзащитного: как избежать обвинений в экономическом преступлении

Еще недавно уголовные дела в отношении юристов за оказанные услуги были всего лишь «страшилками» – теперь же это...

«Рыбалка наудачу»: как налоговики истребуют документы вне контрольных проверок и почему это нарушает права налогоплательщиков?

Роль институтов по истребованию документов существенно выросла и изменилась. О новых тенденциях истребования документов в России рассказал директор...

Цессия в контексте постановления Пленума ВС РФ

Долгое время практика применения норм об уступке опиралась на Информационное письмо ВАС РФ от 2007 года. В 2017...

Как сохранять значимость для настоящих и потенциальных клиентов

Чтобы быть востребованным специалистом необходимо постоянно самосовершенствоваться, но не только в части изменений в законодательстве. Кроме этого, не...

Правовой диалог — от прошлого к будущему: Вашингтонский саммит

ПМЮФ — уникальная площадка для международного диалога и принятия важнейших решений, которые формируют наше будущее. Вместе с партнером...

Юридическое технологическое образование: как оно может изменить практику?

Юридические технологии в последние годы становятся всё более и более актуальным предметом для изучения. Появляются специальные курсы, в...

За два года суды отменили только 11% решений ФАС по закону «О защите конкуренции»

Начальник Правового управления ФАС России Артем Молчанов рассказал о статистике обжалований и планах антимонопольного ведомства. В России за...

Мнимая объективность: приведет ли искусственный интеллект к правовой дискриминации?

Эксперты LF Академии рассказывают об опасностях, к которым может привести использование новейших технологий в правовых процедурах, и рассуждают...

Сontent the king. В чем секрет успешной работы с РИД?

С развитием технологий появляются новые виды контента. Вместе с этим вынуждены меняться и принципы работы с результатами интеллектуальной...

Искусственный интеллект: друг или враг юриста?

Проснуться, приехать на работу и вдруг услышать: «Вы уволены, вас успешно заменил искусственный интеллект» – страшный сон современного...

Проект о запрете пропаганды чайлдфри и тестирование цифрового рубля: главные новости уходящей недели

Для банков могут ввести новые штрафы. Закон о рекламе намерены менять. Запрет видеосъемки на уроках в школе могут...

Маткапитал мужчинам и новые штрафы: главное за неделю

В России материнский капитал начнут выдавать мужчинам – отцам детей от суррогатных матерей, наказание за подделку прав ужесточат,...

IV Международная научно-практическая конференция «Право и современная экономика: новые вызовы и перспективы»

Юридический факультет Санкт-Петербургского государственного экономического университета проведет в IV Международную научно-практическую конференцию «Право и современная экономика: новые вызовы...

Защита прав потребителей: разбор реального кейса. Вебинар Legal Academy

Как потребителю защитить свои права и подготовиться к судебному процессу, чтобы выиграть дело? К кому обращаться в случае...

Открыт конкурс на должность судьи ЕСПЧ от России

Минюст объявил о проведении открытого конкурса на отбор кандидатов на пост судьи Европейского Суда по правам человека от...

Пробелы режима самозанятости в РФ

Самозанятость — этот новый и один из самых популярных налоговых режимом сейчас у всех на слуху. В том числе и потому, что некоторые моменты не урегулированы на законодательном уровне. Это не удивительно, учитывая, что режим экспериментальный. О достоинствах и недостатках самозанятости, о масштабных пробелах в законодательстве и о том, какие проблемы из-за этого возникают на практике — в авторской колонке Светланы Костяковой, частнопрактикующего юриста, основателя юридического кабинета Костяковой С.О. в г. Барнауле, спикера Академии системного образования CERES (г. Санкт-Петербург).

Что это такое режим самозанятости?

Самозанятость (или режим самозанятости)  неофициальный термин (официальный  «налог на профессиональный доход»). Однако он прижился и именно в таком виде  его используют даже в государственных органах.

Самозанятыми считаются лица, которые уплачивают НПД  налог на профессиональный доход.

Перейти на этот спецрежим могут те, кто работает самостоятельно без наемных сотрудников.

Они получают возможность легализовать деятельность, работать прозрачно и не бояться штрафов за незаконное предпринимательство. Для самозанятых предусмотрена  щадящая налоговая ставка  4% и 6%. И никаких дополнительных обязательных платежей. 

Достоинства и недостатки режима самозанятости

К несомненным плюсам относятся:

  • быстрый и максимально простой процесс регистрации без посещения налоговой инспекции;
  • отсутствие необходимости в сдаче деклараций и отчетов;
  • ведение учета в удобном приложении для смартфона «Мой налог» (там же формируются чеки, поэтому приобретать кассовое оборудование не нужно);
  • получение единоразового вычета  (10 тысяч рублей);
  • автоматическое начисление налога;
  • возможность совмещать самозанятость с основной работой по договору без прерывания стажа

 Из минусов можно назвать:

  • лимит по годовым доходам (данный режим подходит только тем,  кто  зарабатываете не больше 2 400 000 рублей за год);
  • нельзя привлекать наемных сотрудников;
  • самозанятость подходит не для всех видов деятельности;
  • нет социальных гарантий, выплат на случай больничного или декрета;
  • без добровольных страховых взносов самозанятость не войдет в трудовой стаж, на них нельзя снижать налог;
  • совмещение режима с другими системами ограничено.

По данным сайта «Налог.ру», в октябре 2021 года количество самозанятых в России составило 3,5 млн. человек. Это позволяет говорить об успехе эксперимента. Однако, как известно, законодательные нововведения имеют особенность порождать пробелы в правовом регулировании. Рассмотрим те, с которыми уже довелось столкнуться на практике. 

Пробел №1: применяется ли к самозанятым закон о защите прав потребителей? 

Случай из моей практики. Человек заключил договор о возмездном оказании услуг с исполнителем в статусе самозанятого. Через некоторое время у заказчика возникли вопросы к  качеству оказываемых  услуг. Исполнитель отказался удовлетворить требований заказчика в претензионном порядке, мотивируя тем, что на него Закон «О защите прав потребителей» не распространяется, так как зарегистрирован он не в качестве ИП, а имеет статус самозанятого.

Действующее законодательство не дает прямого ответа на вопрос, кто прав в такой ситуации. На практике выработались 2 противоположные позиции.

Первая позиция следует из абзаца 1 преамбулы закона «О защите прав потребителей» следует. «Настоящий Закон регулирует отношения, возникающие между потребителями и изготовителями, исполнителями, импортерами, продавцами, владельцами агрегаторов информации о товарах (услугах) при продаже товаров (выполнении работ, оказании услуг), устанавливает права потребителей на приобретение товаров (работ, услуг) надлежащего качества и безопасных для жизни, здоровья, имущества потребителей и окружающей среды, получение информации о товарах (работах, услугах) и об их изготовителях (исполнителях, продавцах), о владельцах агрегаторов информации о товарах (услугах), просвещение, государственную и общественную защиту их интересов, а также определяет механизм реализации этих прав» говорится в документе.

В законе также закреплено, что исполнителем следует считать организацию независимо от ее организационно-правовой формы, а также ИП, выполняющих работы или оказывающих услуги потребителям по возмездному договору.

Позиция 2 опирается на п. 4 ст. 23 ГК РФ, где сказано, что если гражданин, оказывающий услугу или продающий товар, фактически действует как предприниматель, то он не вправе ссылаться в отношении заключенных им при этом сделок на то, что он не является предпринимателем.  

Лично я склоняюсь ко второму мнению.

  1. Потому что прямой запрет законодательно не закреплен.
  2. Существует п. 4 ст. 23 ГК РФ.
  3. На официальном сайте Федеральной налоговой службы (ФСН) опубликованы пояснения касательно особенностей статуса самозанятого. В ведомстве поясняют, что под действие закона «О защите прав потребителей» попадают все лица, которые производят и продают товары, а также оказывают услуги. Следовательно, действие закона о правах потребителей распространяется и на самозанятых.

Пробел №2: признание договора, заключенного с самозанятым, трудовым

По закону самозанятые вправе осуществлять трудовую деятельность как по ГПХ, так и по трудовому договору, что нередко приводит к путанице на практике (правоотношения, возникшие в результате заключения с самозанятым ГПХ признают трудовыми).

Неправильная система организации взаимодействия с самозанятыми может повлечь следующие последствия:

  • доначисление НДФЛ и страховых взносов, а также штрафов и пеней.
  • Возможные претензии работников по выплате отпусков, больничных и оплате работы в выходные в двойном размере.
  • Штраф по пункту 4 статьи 5.27 КоАП РФ: на должностных лиц — от 10 000 до 20 000 руб.; на ИП — от 5000 до 10 000 руб; на юридических лиц — от 50 000 до 100 000 руб.

Как избежать этой путаницы? Изначально позаботиться об отграничении таких отношений от трудовых. В анализе участвуют периодичность, источники выплат, а также взаимосвязь самозанятых и работодателей.

При заключении договора с самозанятым необходимо четко понимать, что это договор гражданско-правового характера. И важно избежать риска переквалификации договора с самозанятым в трудовой договор. Статья 15 ТК РФ содержит прямой запрет на замену трудовых отношений гражданско-правовыми. «Заключение гражданско-правовых договоров, фактически регулирующих трудовые отношения между работником и работодателем, не допускается»,  говорится в законе.

Если сотрудничество с самозанятым используется как схема уклонения от уплаты НДФЛ и страховых взносов, то риск того, что налоговая переквалифицирует гражданско-правовой договор в трудовой очень высок (см. также Постановление Пленума Верховного суда РФ от 29.05.2018 № 15, Письмо Федеральной налоговой службы от 16 сентября 2021 г. № АБ-4-20/13183@ «О рассмотрении обращения»). 

Чтобы этого избежать, предлагаю несколько рекомендаций, выработанных на основании анализа судебной практики:

  • не оформлять расписания, графики учета времени, инструкции, внутренние правила;
  • поручаемые задания не должны указывать на характер постоянной работы;
  • избегать в документах и переписке с самозанятым следующих терминов: «работник» и «работодатель» (стороны в договоре должны называться «Исполнитель» или «Подрядчик» и «Заказчик»), а также «зарплата», «отпуск», «больничный», « «увольнение» и т.п.
  • выплачивать вознаграждение 1 раз в месяц (а не 2) или после окончания выполнения работ/оказания услуг, т.е. подтвердить отсутствие системности, как в случае с трудовым договором;
  • не компенсировать самозанятому уплачиваемый им налог
  • прописывать в договоре конкретный результат (не должно быть обобщенных наименований, только конкретный объем работ) 

Какие пункты рекомендуется включить в договор с самозанятым?

  1. Отразить, что исполнитель зарегистрирован как самозанятый: «Исполнитель обязан подтвердить статус плательщика налога на профессиональный доход (самозанятого)».
  2. Отразить, что самозанятый самостоятельно уплачивает налог на профессиональный доход и обязуется выдать чек, а за неисполнение такой обязанности установить ответственность: «Исполнитель является плательщиком налога на профессиональный доход, в связи с чем Заказчик освобождается от обязанности перечислять налоги и страховые взносы за Исполнителя в бюджет РФ на основании п. 8 ст. 2 Федерального закона от 27.11.2018 № 422-ФЗ», а также «После оказания услуги и оплаты Исполнитель обязан выдать Заказчику чек». «В случае невыдачи чека Исполнитель обязан выплатить Заказчику штраф в размере 100% от суммы, на которую полагалось выдать чек».
  3. Прописать в договоре, что самозанятый обязан сразу информировать компанию об утрате статуса самозанятого: «В случае снятия Исполнителя с учета в качестве плательщика налога на профессиональный доход он обязуется сообщить об этом Заказчику письменно в течение 3 (трех) дней с даты снятия с такого учета».

Отмечу, что законодатель не дает прямого ответа и на ряд других, часто возникающих вопросов. Например.

  • Должен ли самозанятый иметь уголок потребителя? Прямого указания в законе нет, но если самозанятый занимается деятельностью, которая может попасть под данный закон, то лучше подстраховаться и оформить уголок потребителя.
  • Идет ли стаж у самозанятых? Нет, поскольку  у самозанятых отсутствует обязанность вносить страховые взносы. Однако допускается добровольное перечисление платежей в Пенсионный фонд. Это дает возможность плательщикам НПД претендовать не только на социальную пенсию, но и на страховое пособие. Для этого необходимо подать заявление в пенсионный фонд, стать добровольно застрахованным и делать ежегодные взносы. Сколько стоит стаж? Сумма взноса для самозанятых фиксированная: в 2022 г. она составит 34 445 ₽ за год.
  • Может ли самозанятый иметь печать? Обязанности или запрета законодательно не установлено, зависит от желания самозанятого и от его рода деятельности

Подведем итог

Создание режима самозанятости  эксперимент, на мой взгляд, несмотря на присущие ему минусы, удачный. Причем как для граждан, так и для ФНС. Он предусматривает максимально простые условия участия, легкий процесс регистрации, которую можно пройти из дома, минимум документов и временных затрат.

Однако все еще остается слишком много пробелов в правовом регулировании относительно граждан, имеющих статус самозанятых, а судебная практика порой весьма неоднородна. Будем надеяться, что в скором времени хотя бы часть этих вопросов будет снята законодателями.

Источник изображения: pixabay.com

Межтекстовые Отзывы
Посмотреть все комментарии
guest