Аффилированность: ее опасности и секреты

В буквальном смысле термин «аffiliate» означает «филиал», «дочерняя компания». В широком смысле под аффилированностью подразумевается такой способ взаимодействия, когда один субъект способен влиять на деятельность другого.

В сфере бизнеса это определение утрачивает самобытность — у аффилированных лиц общие интересы и общие решения.

Аффилированность вызывает интерес у налоговых органов, имеет значение для акционеров. Потому что часто через такие взаимоотношения, выявить которые можно только при ближайшем рассмотрении, запускается процесс отмывания денег.

Понятие аффилированности

Оно содержится в статье 4 Закона РСФСЗ «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках», которые до сих пор не утратил силу. В документе аффилированность определяется как способность оказывать влияние на деятельность лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность.

Закон не запрещает взаимосвязанным лицам совершать сделки, заключать договора и т.д. Но накладывает ряд ограничений. Так, например, при заключении сделок не должны нарушаться антимонопольные нормы и требования антикоррупционного законодательства, а также недопустимы злоупотребления в рамках банкротных дел. Речь тут идет именно о злоупотреблении, а не о взаимодействии в целом.

В частности, Арбитражный суд Московского округа в Постановлении от 19.02.2020 No Ф05-6337/2019 по делу No А40-118496/2018 указал, что «само по себе заключение сделок между аффилированными лицами при отсутствии юридически значимых фактов злоупотребления основанием для отказа в удовлетворении требования о включении в реестр требований кредиторов являться не может».

Признаки аффилированности

Юрлица будут являться таковыми в случае:

– осуществления полномочий единоличного исполнительного органа;

– принадлежности к одной группе;

– возможности распоряжаться 20 и более процентами голосов в деятельности этого юрлица.

Также о наличии аффилированности можно говорить, если одно лицо входит в состав управления другого, является бенефициарным владельцем или контролером.

Наличие или отсутствие признаков аффилированности определяется судом в каждом отдельном случае. Ведь, например, такой критерий, как вхождение в одну группу лиц, может иметь довольно широкое понимание. Сам же факт злоупотребления аффилированностью требует доказательной базы.

Отличия аффилированности и взаимозависимости

Понятие взаимозависимости введено налоговым законодательством и, на первый взгляд, совпадает с аффилированностью. Однако не все так просто.

Взаимозависимыми субъекты являются в том случае, если характер их взаимоотношений влияет на условия заключаемых между ними сделок. Статья 105.1 Налогового кодекса РФ содержит перечень признаков, по которым можно определить взаимозависимость. Например, она должна быть признана в том случае, если доля одного лица в уставном капитале другого составляет не менее 25%. Для сравнения: в случае аффилированности это только 20%.

На деле отличия между двумя группами лиц найти бывает сложно, тем более, что правовая природа понятий аффилированности и взаимозависимости идентична. Поэтому отделение двух понятий важно при возникновении конкретных проблем, которые подлежат решению в суде. Часто взаимозависимость фигурирует в налоговых спорах, так как преимущественно является налоговым понятием.

В гражданских же делах и делах о банкротстве речь ведется, как правило, об аффилированности.

Как проверить аффилированность

Часты ситуации, когда информация об аффилированности субъекта с каким-либо третьим лицом, существенная для исхода сделки, не разглашается. Хотя, конечно, чаще всего такие компании заключают сделки между собой, без участия «лишних». На это идут, например, для сокрытия денежных средств перед банкротством. В этом случае кредитор или налоговые органы могут проверить, нет ли среди деловых партнеров юрлица тех, кто может повлиять на его деятельность.

Можно воспользоваться специальными сервисами: Copyscape, Пиксель Тулс, Be1.ru и др. Они позволяют выявить факты аффилированости и обнаружить массовых учредителей, имеющих множество фирм. Не всегда эти факты указывают на недобросовестность контрагента. Но дают повод насторожиться. Массовые учредители нередко создают фиктивные фирмы для движение денежных средств «в необходимом направлении». И это опасность для партнеров.

Большинство сервисов для проверки аффилированности платные. Но есть вариант сделать самостоятельно, вручную:

1. Зайти на сайт egrul.nalog.ru в раздел представления сведений.
2. Ввести в строку поиска доступную информацию (ИНН, наименование и т.д.).
3. По результатам поиска появится выписка из ЕГРЮЛ в формате PDF.
4. В выписке найти сведения о лицах, руководящих фирмой (генеральный директор и учредители).
5. По имени и ИНН этих лиц, указанном в выписке, найти необходимую информацию в общедоступных источниках. Иногда достаточно ввести данные в строке поиска браузера, и появятся сайты со списком фирм, зарегистрированных на искомого человека. Достоверность сведений можно проверить на egrul.nalog.ru.

Некоторые юридические лица, например, эмитенты ценных бумаг, должны раскрывать информацию об аффилированных лицах на сайтах, а также подавать соответствующие сведения в уполномоченный орган. Но контрагентам эксперты рекомендуют провести самостоятельное «расследование». 

Что предусмотрено за аффилированность

Санкции зависят от того, какого рода нарушение было совершено. Например, отсутствие учета таких лиц может привести к административной ответственности по ст. 13.25 КоАП РФ. Эта статья не указывает именно на аффилированность, а устанавливает ответственность за нарушение требований законодательства о хранении документов и информации, содержащейся в информационных системах.

А если речь идет об акционерных обществах, то непредставление информации об аффилированности (если лицо приобрело акции и не уведомило об этом) – основание для взыскания суммы ущерба. Такая ситуация регулируется также положениями гражданского законодательства.

Как проводить сделки с аффилированными лицами? Этот статус не дает каких бы то ни было льгот. Закон не предусматривает особого порядка совершения сделок между аффилированными лицами. В Налоговом кодексе содержится указание на необходимость применения общих правил для взаимозависимых лиц.

Аффилированность — явление частое. Важно уметь его распознавать и правильно с ним работать.  Потому что в глобальном смысле это залог прозрачных и честных бизнес-процессов, равных условий, снижения рисков и предотвращения возможных махинаций.

 Источник изображения: pixabay.com